序言：在培植工程实践领域，建筑施工企业也已从最初的纯劳务竞争，到分包的项目管理竞争，到本日总承包管理的竞争，这中间每每涉及到挂靠关系。由于大多工程都须要承包给有资质的企业或单位，这就匆匆使了没有资质的施工人每每会选择挂靠一家有资质的公司，给予其一定的挂靠用度从而得到某工程施工的资格。但便是由于有第三方挂靠公司的存在，会产生许多风险，尤其是现在有越来越多的建筑企业因各种缘故原由面临破产，这就使得实际施工人索要剩余工程款难上加难，接下来笔者就结合最近代理的一起案例进行剖析：
【案情先容】
2017年10月8日，某国有开拓公司将盐城的一小区发包给盐培植，并签订了培植工程施工条约，盐培植承包工程后，将工程交由李某某实际施工，李某某准期完成了工程后，2019年5月19日，案涉工程竣工验收合格，但盐培植并未将近数千万元的工程款尾款结算给李某某以及盐培植。后盐培植由于涉及浩瀚债务资不抵债进入破产程序；实际施工人李某某及其身后的弘大的农人工及材料商群体的利益面临着极大的风险。
我所钟延成状师团队接手了本案之后，结合本案的事实情形与干系法律规定，对本案涉及的被挂靠企业破产与实际施工人、发包人之间的法律关系与各种诉讼方案的风险进行了详细剖析，得出的基本结论是：被挂靠企业已经进入破产程序，诉讼的焦点不在于能否胜诉，而在于实际施工人能否实际拿到钱。如果仅仅起诉被挂靠企业，然后流程式的进行债权报告，意味其实际施工人可能百分之十的工程款都收不到。以是实际施工人更须要的是实际意义上的胜诉（能够实际拿到工程款）。
统领之争：培植工程专属统领VS破产集中统领？
培植工程统领和破产统领均属于专属统领，适用哪个专属统领将成为此类案件诉讼中的一个重大的争议焦点。而且统领本身意味着法院的利益方向，破产受理法院统领意味着法院可能会更侧重于办理破产浩瀚债权人的利益。此类案件应该由什么法院进行统领？
培植工程施工条约轇轕根据民事诉讼法及其干系法律阐明的规定，应该由不动产所在地即工程所在地统领。但当碰着像本案的被挂靠企业破产时，会涉及到两个专属统领，一个是《破产法》的专属统领，一个是《民事诉讼法》关于培植工程的专属统领，这就会产生法律规定的冲突与优先适用的问题。
破产管理人主见：应将本案移送受理破产申请的公民法院统领。破产管理人提出在本案受理前，另一法院已经受理的盐培植的破产申请，根据《中华公民共和国企业破产法》第21条及《最高公民法院<关于审理企业破产案件多少问题的规定>》的干系规定，应该将本案移送受理破产申请的法院统领。
实际施工人代理状师钟延成团队认为：应该由案涉工程所在地的法院统领，详细情由如下：
（一）本案是培植工程施工条约轇轕，应由培植工程所在地的法院专属统领。根据《民事诉讼法》第三十三条和《民事诉讼法》阐明第二十八条的规定，明确了培植工程施工条约轇轕适用专属统领，以不动产所在地即培植工程所在地为统领法院，且由工程所在地的法院统领可以更好地查明案件事实原形。
（二）盐培植无权就统领问题提出任何申请或者主见。根据最高公民法院《关于第三人能否对统领权提出异议问题的批复》（法）经复[1990]9号的干系规定，有独立要求权的第三人主动参加到他人已开始的诉讼中去，应视为承认和接管了受诉法院的统领；从法理上说，有独立要求权的第三人对统领权有异议，可以另行起诉不可对原被告的统领权提异议。在本案中，盐培植公司作为第三人已经参与了第一次庭审程序中，纵然认为其地位是有独立要求权的第三人，按照法律规定也应视为承认和接管了受诉公民法院作为本案的统领法院，其无权再对统领提出异议；更何况盐培植在本案中是处于无独立要求权的第三人地位，无权就统领提出异议。
（三）盐培植作为本案中的第三人，并不适用《企业破产法》第二十一条关于“公民法院受理破产申请后，有关债务人的民事诉讼，只能向受理破产申请的公民法院提起”的规定。“有关债务人”的规定较为宽泛，根据最高公民法院《关于审理企业破产案件多少问题的规定》法释[2002]23号文件中第十九条和第二十条的规定和最高公民法院文件法{2007}81号文件的规定，“有关债务人”是指当破产企业作为诉讼程序中的原告或被告时，由受理破产申请的法院统领。但在本案中，盐培植是作为第三人参诉的，理应不适用第二十一条的规定。
（四）从立法原意上看，《企业破产法》的规定在法律上属于集中统领，其立法原意是将有关债务人财产利益的民事案件集中审理以便为破产清算做准备。而在本案中，实际施工人李某某是通过挂靠盐培植公司进行工程施工，盐培植所应得到的财产利益应是李某某所支付的管理费且该管理费应属于造孽收益，对付本案中所争议的工程款系归属于李某某的财产利益，不应适用《破产法》第20条的规定。
终极结果：经由充分的努力和论证，终极一审和二审法院均采纳了钟延成状师团队的不雅观点，认定本案培植工程所在地法院具有统领权。
钟延成状师团队简介
【简介情形】钟延成状师，具有江苏省委组织部选调生公务员事情经历，现为北京市盈科（盐城）状师事务所管委会主任。
【主攻方向】其所带领的团队长期从事房地产培植工程、重大民商事诉讼仲裁、政府企业法律顾问、公司股权架构与企业管理、个人财富管理、重大资发生意营业、特种设备生产线买卖等状师法律做事。
团队主攻承包人及实际施工人视角下的权柄保护和风险掌握。团队状师在房地产互助开拓、工程合资、工程挂靠、违法分包、转包、实际施工人认定与维权、破产环境下实际施工人的权柄保护、EPC设计施工轇轕、工程债务当中的表现代理的认定等领域可以供应比较完全的整体争议办理方案。尤其是在工程合资清算、工程合资资产分割、破产环境下实际施工人权柄的保护、工程领域的债权人代位权诉讼等疑难繁芜工程案件处理方面，具有比较丰富的法律实战履历，也是较早对工程合资等该类疑难繁芜案件进行系统研究并有着成熟办理方案的团队之一。
团队依托于盈科环球化计策布局，能够为做事单位供应环球化、全方面、全领域的专业法律做事。
【盈科律所】盈科盐城分所状师70余名，盈科环球超过16000名，盈科状师事务所致力于搭建“环球一小时法律做事生态圈”，目前在中国大陆地区拥有118家分所；盈科环球法律做事网络覆盖法国、德国、英国、意大利、瑞士、波兰、新加坡等97个国家的167个国际城市，个中包括美国、澳大利亚、德国、韩国等28个国家的直营分所。
【做事建筑单位】团队紧张做事过的单位代表包括广厦培植集团有限公司（建筑总承包特级）、博尔培植集团有限公司（建筑、市政总承包一级）、江苏骏龙培植有限公司、徐州鼎瑞置业有限公司、江苏华泰路桥培植集团有限公司（市政总承包一级）、江苏昊立培植工程有限公司（建筑总承包一级）、江苏宏远培植集团有限公司、江苏省建筑工程集团有限公司、九州永泰培植工程江苏有限公司（建筑安装二级）、江苏高鑫投资集团有限公司、江苏新常盐培植发展有限公司、江苏联合培植有限公司（总包一级资质）、江苏华博创意家当有限公司（建筑安装二级、设计专项乙级）、南京亚太嘉园聪慧空间营造有限公司（建筑安装一级、工程设计专项甲级）、南京固发培植工程有限公司（建筑总承包二级、地基工程专业一级）、江苏博银培植工程有限公司、江苏创捷培植工程有限公司等数十家机关企奇迹单位。
【部分代表案例】
2017年代理的王某某房屋买卖申（抗）诉案件入选南京市审查机关保障民生十大范例案例；
2020年江苏省状师协会“统筹推进疫情防控和经济社会发展事情前辈个人”；
2020年主持并参与研发的《化工类企业全生命周期法律做事产品》获评江苏省法律厅二等奖；
2020年代理的盐城某公司与陈某某、江苏某公司培植工程施工条约轇轕案件入选2020年度盐城市民商事法律做事精良案例；
2020年代理的周某某与何某某、盐城某房地产开拓有限公司买卖条约轇轕案入选2020年度盐城市民商事法律做事精良案例；
2020年代理的钱某诉阮某等赠与条约轇轕案入围2020年度盐城市民商事法律做事精良案例名单；
2020年代理的江苏某公司与孙某某民间借贷轇轕案入围2020年度盐城市民商事法律做事精良案例名单；
2022年代理的朱某某运输做事条约案件入选江苏省法律声援十大好案件；
2022年代理的盐城某供应链管理公司与韦某劳动争议轇轕案入选江苏省劳动争议十佳案例；
2023年代理的某某电器工程有限公司诉某某房地产开拓有限公司培植工程施工条约轇轕案入选盐城市十佳民商事创新案例；
2023年代理的A 公司与喷鼻香港H公司、某信用保险公司买卖条约轇轕案入选盐城市十佳民商事创新案例；
2023年代理的涉港澳台人士王某某诉某某某控股集团有限公司股权转让轇轕案入选盐城市十佳民商事创新案例；
2023年代理的朱某某公路乘客运输条约轇轕法律声援案件入选盐城市十佳民商事创新案例；
2023年代理的某某汽车配件有限公司与某某汽车零部件制造有限公司买卖条约轇轕案入选盐城市十佳入围案例。
2023年代理的高某申请人身保护令案轇轕案入选盐城市十佳入围案例；
2023年代理的某某某科技有限公司诉某某置业有限公司、某某传媒有限公司债权人代位权轇轕案入选盐城市十佳入围案例。
